{"id":1224,"date":"2025-10-05T20:42:12","date_gmt":"2025-10-05T20:42:12","guid":{"rendered":"https:\/\/eloficio.cl\/?p=1224"},"modified":"2026-04-05T23:54:50","modified_gmt":"2026-04-05T23:54:50","slug":"naturaleza-del-contrato-de-adquisicion-de-empresa-como-insumo-para-la-interpretacion-de-sus-declaraciones-y-garantias","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/eloficio.cl\/index.php\/2025\/10\/05\/naturaleza-del-contrato-de-adquisicion-de-empresa-como-insumo-para-la-interpretacion-de-sus-declaraciones-y-garantias\/","title":{"rendered":"Naturaleza del contrato de adquisici\u00f3n de empresa como insumo para la interpretaci\u00f3n de sus declaraciones y garant\u00edas"},"content":{"rendered":"\n
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La naturaleza del contrato que contiene las declaraciones y garant\u00edas permite interpretarlas a partir de las fases de negociaci\u00f3n y dem\u00e1s cl\u00e1usulas de la adquisici\u00f3n de la empresa.<\/p>\n<\/blockquote>\n<\/div><\/div>\n\n\n\n

<\/i><\/span>El problema <\/h4>
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Se vende un caballo que est\u00e1 ciego y el comprador lo sabe. En el contrato, el vendedor declara y garantiza que el caballo est\u00e1 \u201csano\u201d, \u00bfdebe entenderse que se compromete a que el animal tenga perfecta visi\u00f3n? Luego de celebrada la compraventa, \u00bfpuede reclamar algo el comprador por el defecto en la cosa?<\/p>\n\n\n\n

En vez de un caballo, se vende una sofisticada empresa y el defecto es una determinada pr\u00e1ctica productiva con la que arriesga, de seguirse cierto criterio, sanciones de la autoridad. Si el vendedor declara y garantiza que la empresa est\u00e1 y ha estado \u201cen cumplimiento de las leyes\u201d, \u00bfpodr\u00eda entenderse que las sanciones sobrevenidas debido a un cambio de criterio de la autoridad supongan la falsedad de esa garant\u00eda? De entenderse as\u00ed, \u00bfcabe recurrir con primac\u00eda a los remedios modelados en el propio contrato o a las normas dispositivas del derecho contractual com\u00fan?<\/p>\n\n\n\n

Para responder a estas dos preguntas, me parece que un camino posible es el de la interpretaci\u00f3n del contrato. Dividir\u00e9 el an\u00e1lisis en tres partes: (i) qu\u00e9 aspectos relevantes inciden en la interpretaci\u00f3n de esta clase de contratos, (ii) consecuencias para la aplicaci\u00f3n de la garant\u00eda de cumplimiento normativo; (iii) consecuencias para la aplicaci\u00f3n de los remedios contractuales.<\/p>\n\n\n\n

<\/i><\/span>La naturaleza del contrato <\/h4>
<\/div><\/div>\n\n\n\n

Interpretar un contrato es desentra\u00f1ar su sentido y alcance. Esto puede precisarse a\u00fan m\u00e1s diciendo que consiste en determinar si un supuesto de hecho coincide con alguna disposici\u00f3n del contrato (Vogenauer, 2007, p. 125), lo que de darse, involucra activar la consecuencia jur\u00eddica que establece.<\/p>\n\n\n\n

Las dos reglas cardinales de interpretaci\u00f3n de los contratos est\u00e1n en el art. 1560 y 1563. La primac\u00eda de la intenci\u00f3n claramente conocida de los contratantes, por un lado; y en ausencia de intenci\u00f3n en contrario, preferir la interpretaci\u00f3n que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Si bien muchas veces se ha identificado la \u201cnaturaleza del contrato\u201d con el \u201ctipo contractual\u201d que se obtiene de su calificaci\u00f3n (por todos, Alcalde y Boetsch, 2021, p. 796), en los dos casos iniciales el tipo es el de una compraventa, contrato de intercambio, oneroso conmutativo, pero salta a la vista que definir as\u00ed la naturaleza no ayuda en mucho: podemos acordar que no es lo mismo vender un caballo que las acciones de una sofisticada empresa. <\/p>\n\n\n\n

De esta forma, la naturaleza del contrato supone atender a las peculiaridades del contrato concreto que se interpreta, apreciables en algunos par\u00e1metros que es posible extraer del art. 1546: las cl\u00e1usulas expresas de los contratantes, el tipo contractual, la costumbre y la finalidad del contrato (Rubio, 2025, p. 52).<\/p>\n\n\n\n

Las operaciones de adquisici\u00f3n de empresas obedecen a un entramado de relaciones jur\u00eddicas que se despliegan en diversas fases y negocios jur\u00eddicos. Son \u201coperaciones complejas\u201d y ello impone un marco de an\u00e1lisis especial que permita otorgarles la efectividad necesaria para cumplir con la finalidad de las partes: proporcionar los elementos jur\u00eddicos que permitan sostener el concepto econ\u00f3mico que late detr\u00e1s, planeado y calculado por los ejecutivos intervinientes en la operaci\u00f3n (\u00c1lvarez, 2013, p. 62).<\/p>\n\n\n\n

La costumbre permite considerar las expectativas de los contratantes en torno a este tipo de negocio. Se trata de un acuerdo al que se llega luego de una serie de etapas sucesivas: documentos precontractuales, due dilligence, <\/em>documentos contractuales (compraventa de acciones o activos), cierre (sobre ello, en general, Brito e Abreu y otros, 2024, pp. 81-96; y sobre la pr\u00e1ctica en Chile, pp. 97-107). Si bien cada adquisici\u00f3n tendr\u00e1 sus particularidades, la repetici\u00f3n constante y uniforme de cierto proceder es relevante a la hora de fijar la naturaleza de este contrato.<\/p>\n\n\n\n

La finalidad de la operaci\u00f3n de adquisici\u00f3n se encuentra en la asignaci\u00f3n y reparto de riesgos entre los contratantes, exceptuando o modulando el reparto que en otro caso resultar\u00eda de las reglas dispositivas. Dos principales riesgos: aquellos provenientes de deficiencias informativas y los que surgen de una incorrecta valoraci\u00f3n de la empresa. Sobre el primero, se utiliza la t\u00e9cnica de las llamadas declaraciones y garant\u00edas, que permiten solventar la asimetr\u00eda informativa del comprador y distribuir los riesgos entreambas partes, ya sean los que el comprador haya podido identificar, pero tambi\u00e9n aquellos que pueden serle desconocidos. Esto viene a ser modulado tambi\u00e9n con instrumentos m\u00e1s espec\u00edficos como las disclosures, <\/em>excluyendo la responsabilidad del vendedor por ciertas circunstancias que \u00e9ste ha revelado, mientras que otras veces se emplean para cubrir riesgos conocidos por el comprador, pero que al cierre resultan inciertos en su existencia o relevancia o son de dif\u00edcil cuantificaci\u00f3n (las indemnities<\/em>). Igualmente, muchas veces estos instrumentos son cualificados, excluyendo los que carezcan de trascendencia econ\u00f3mica o bien cuando no se formulan en t\u00e9rminos absolutos, sino seg\u00fan la informaci\u00f3n del propio vendedor. Sobre el segundo riesgo, de incorrecta valoraci\u00f3n de la empresa, un instrumento de prevenci\u00f3n puede ser una eventual cl\u00e1usula de ajuste de precio (Garc\u00eda de Enterr\u00eda, 2024, pp. 69-70).<\/p>\n\n\n\n

Habitualmente, las garant\u00edas van vinculadas a un r\u00e9gimen de responsabilidad y a ciertos l\u00edmites indemnizatorios, de los cuales no parece prudente separarlos, pues es precisamente atendido a dicha limitaci\u00f3n que el vendedor ha consentido en garantizar ciertos estados de la realidad. La cuesti\u00f3n se tratar\u00e1 en (iii).<\/p>\n\n\n\n

Lo que podemos concluir hasta ac\u00e1 es que la naturaleza de la operaci\u00f3n de adquisici\u00f3n presenta un contexto peculiar que debe considerarse en su interpretaci\u00f3n. Se traduce as\u00ed en un mecanismo de distribuci\u00f3n de riesgos: no de aseguramiento de estos, por cuanto deben modularse en base al inter\u00e9s que tambi\u00e9n el propio vendedor satisface mediante estos pactos.<\/p>\n\n\n\n

<\/i><\/span>Consecuencias de la naturaleza del contrato as\u00ed determinada en la interpretaci\u00f3n de las llamadas declaraciones y garant\u00edas <\/h4>
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Volvamos a los dos casos iniciales: primero, la venta del caballo ciego, cuya ceguera era conocida por el comprador. El ejemplo es del destacado jurista norteamericano, redactor del primer Restatement of Contracts,<\/em> Samuel Williston (1908, pp. 570-571), para sostener que la determinaci\u00f3n del alcance de las garant\u00edas (warranties<\/em>) en relaci\u00f3n con el conocimiento del compradores una cuesti\u00f3n de interpretaci\u00f3n (construction<\/em>). De esta forma, si se garantiza que el caballo est\u00e1 \u201csano\u201d, conociendo la ceguera el comprador, la intenci\u00f3n evidente de los contratantes ser\u00e1 garantizar que el caballo goce de buena salud exceptuando su defecto de visi\u00f3n. Con este sencillo caso quiero resaltar que el conocimiento del comprador puede ser relevante a efectos de determinar el sentido y alcance de una concreta declaraci\u00f3n y garant\u00eda.<\/p>\n\n\n\n

Luego, la compraventa de la empresa. Habr\u00e1 que estarse a la interpretaci\u00f3n que mejor \u201ccuadre\u201d con la naturaleza del contrato de adquisici\u00f3n de empresa en base a los par\u00e1metros que hemos indicado. De esta forma, si el vendedor declara que la empresa est\u00e1 y ha estado en \u201ccumplimiento de las leyes\u201d, \u00bfpuede entenderse que el cambio de criterio de la autoridad suponga incumplimiento de la garant\u00eda? La respuesta pasa por determinar qu\u00e9 se entiende por \u201ccumplimiento de las leyes\u201d atendido el contexto contractual ya determinado, pues la cuesti\u00f3n, a diferencia de una compraventa en que lo adquirido es un caballo, no puede examinarse de manera tan sencilla.<\/p>\n\n\n\n

El art. 1564, por el cual \u201cLas cl\u00e1usulas de un contrato se interpretar\u00e1n unas por otras, d\u00e1ndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad<\/em>\u201d o por \u201cotros contratos entre las mismas partes y sobre la misma materia<\/em>\u201d son especialmente reveladoras. Totalidad<\/em> y materia<\/em> del contrato no es otra cosa que su naturaleza: debe tenerse en cuenta cada etapa de la adquisici\u00f3n y cada cl\u00e1usula del contrato definitivo que supone la toma de control de la empresa en relaci\u00f3n con la finalidad del acuerdo.<\/p>\n\n\n\n

Respecto a cada etapa de la adquisici\u00f3n<\/em>, puede ser relevante el conocimiento adquirido por el comprador en el due dilligence<\/em>, para interpretar de forma m\u00e1s restrictiva la cl\u00e1usula de garant\u00eda: si el comprador se enter\u00f3 de la pr\u00e1ctica empresarial que pod\u00eda desencadenar una posible sanci\u00f3n, debe asign\u00e1rsele una interpretaci\u00f3n menos generosa a la cl\u00e1usula por la cual se garantiza que la empresa \u201ccumple con la ley\u201d. Por lo dem\u00e1s, el art. 1561 dispone que \u201cPor generales que sean los t\u00e9rminos de un contrato, solo se aplicar\u00e1n a la materia sobre que se ha contratado\u201d. De ah\u00ed que deba analizarse qu\u00e9 es lo que se est\u00e1 regulando en cada cl\u00e1usula y si su sentido fue definido o restringido en otra parte del contrato para calificar el cumplimiento de la ley. Por ejemplo, si la cl\u00e1usula estableciera que se garantiza la existencia de permisos para que la empresa desarrolle su operaci\u00f3n, la inexistencia de avisos de sanciones por la autoridad o de alguna clase de responsabilidad presente.<\/p>\n\n\n\n

Sobre cada cl\u00e1usula del contrato definitivo<\/em>: Como se ha dicho en Italia: \u201ccada cl\u00e1usula contractual individual no puede considerarse, en hermen\u00e9utica, separada del \u2018sistema\u2019 m\u00e1s amplio representado por el contrato\u201d (Iorio, 2006, p. 177). De esta forma, cabe decidir si el supuesto de hecho descrito (la pr\u00e1ctica empresarial que acarrea eventuales sanciones) calza con la garant\u00eda de cumplimiento normativo o con otra cl\u00e1usula que lo recoja m\u00e1s espec\u00edficamente. Y si, por ejemplo, en otra parte del contrato existiera una cl\u00e1usula de indemnidad con referencia expresa a da\u00f1os producidos como consecuencia de \u201ccambios en las pr\u00e1cticas o pol\u00edticas de cualquier autoridad\u201d, pareciera ser esta la estipulaci\u00f3n contractual cuya aplicaci\u00f3n debiera preferirse. En ese sentido, ha se\u00f1alado Maz\u00e9 en Francia, si bien respecto a varias garant\u00edas regulando el mismo supuesto de hecho, que ante el solapamiento entre \u00e9stas el principio de especialidad \u2014 lex specialis derogat legi generali\u2014 <\/em>exige que las declaraciones especiales prevalezcan sobre las declaraciones m\u00e1s generales (Maz\u00e9, 2025, p. 179). Esto es de toda l\u00f3gica, de una interpretaci\u00f3n que asuma la totalidad y coherencia entre cl\u00e1usulas del contrato.<\/p>\n\n\n\n

<\/i><\/span>Consecuencias para la aplicaci\u00f3n de los remedios contractuales <\/h4>
<\/div><\/div>\n\n\n\n

La naturaleza del contrato tambi\u00e9n ayuda a evaluar la aplicaci\u00f3n de los medios de tutela a disposici\u00f3n del acreedor ante el incumplimiento, en este supuesto el comprador. Como se ha dicho, las partes modelan un sistema a trav\u00e9s del acuerdo definitivo precedido por sus distintas etapas, con el prop\u00f3sito de excluir en principio la aplicaci\u00f3n de las normas dispositivas. Hay un encadenamiento entre los distintos momentos de negociaci\u00f3n, sus documentos y las cl\u00e1usulas del contrato definitivo que obedecen directamente a la distribuci\u00f3n de riesgos realizada entre los contratantes y que por ello no pueden ser obviados, ya sea cercenando por partes el acuerdo, dando valor a unas cl\u00e1usulas en desmedro de otras, ya sea derechamente pasando en silencio aquello que los contratantes estipularon.<\/p>\n\n\n\n

Al respecto, es sugestivo lo que se ha dicho en algunos ordenamientos continentales con respecto a la pretensi\u00f3n de autosuficiencia de los contratos por medio de los cuales se materializa la adquisici\u00f3n de empresas. As\u00ed, en Italia, con respecto al Sale and Purchase Agreement <\/em>se ha indicado que se trata de un contrato pensado para prever todo lo necesario para su correcta ejecuci\u00f3n, no debiendo ser integrado por la disciplina legal de un ordenamiento jur\u00eddico particular, sino solo subsidiariamente en casos extremos (De Nova, 2024, p. 9). Y en Francia, con respecto a una cuesti\u00f3n tan relevante como la cl\u00e1usula que fija la indemnizaci\u00f3n como consecuencia de la inexactitud de las declaraciones y garant\u00edas, se ha dicho que \u201corganiza as\u00ed un sistema de responsabilidad m\u00e1s predecible y m\u00e1s exigente que el derecho com\u00fan. Tanto su objeto como su efecto hacen de esta cl\u00e1usula una garant\u00eda de ejecuci\u00f3n y, m\u00e1s concretamente, una garant\u00eda contractual de conformidad\u201d (Maz\u00e9, 2025, p. 333).<\/p>\n\n\n\n

Con este contexto, quedan dos asuntos por tratar brevemente: la calificaci\u00f3n jur\u00eddica las declaraciones y garant\u00edas y el r\u00e9gimen de responsabilidad ante su falsedad.<\/p>\n\n\n\n

Sobre lo primero, se trata de una cuesti\u00f3n que ha ostentado una cierta evoluci\u00f3n en nuestro ordenamiento. Parecen existir tres grandes posiciones. Una reflexi\u00f3n temprana se cuestion\u00f3 la posibilidad de subsumir a las declaraciones y garant\u00edas en la noci\u00f3n tradicional de obligaci\u00f3n contractual, por carecer de un objeto que consista en dar, hacer o no hacer (Wegmann, 2021) y dicho razonamiento fue acogido expresamente por alguna sentencia arbitral (CAM Santiago, 15\/05\/2012, Rol 1352-2011, cons. 21\u00b0<\/a>). La tesis mayoritaria, no obstante, parece adscribir la instituci\u00f3n a la disciplina del incumplimiento contractual atendida la insatisfacci\u00f3n del inter\u00e9s del acreedor, pero luego califican la obligaci\u00f3n generada por la instituci\u00f3n en an\u00e1lisis de maneras diversas: de resultado (Barros y Rojas, 2011, p. 394, opini\u00f3n recogida en CAM Santiago, 10\/07\/2015, Rol 1526-2012<\/a>, cons. 3-9; Recart, 2020, 577; C\u00e1rdenas y Reveco, 2018, p. 156; Pe\u00f1a, 2024, p. 367) de garant\u00eda (Schopf, 2025); relacionada con el deber de informaci\u00f3n (E. Alcalde, 2023, p. 112); de dar el objeto de la compraventa, en que mediante la instituci\u00f3n se incorporan \u201ccualidades prometidas\u201d (Quezada, 2015, pp. 26-27). Una \u00faltima tesis ha se\u00f1alado que se trata de \u201cestipulaciones contractuales cuyo efecto es generar responsabilidad contractual\u201d (Tomarelli, 2023, p. 54; Leal, 2025, p. 256).  <\/p>\n\n\n\n

M\u00e1s all\u00e1 de estas distinciones, la doctrina m\u00e1s reciente parece compartir la finalidad perseguida por las partes con estas cl\u00e1usulas: distribuir riesgos provenientes de deficiencias informativas brind\u00e1ndole al comprador afectado la posibilidad de interponer una acci\u00f3n de indemnizaci\u00f3n de perjuicios ante la falsedad de lo declarado y garantizado. Habr\u00e1 diferencias en la exigencia de factor de imputaci\u00f3n o la posibilidad de interposici\u00f3n aut\u00f3noma de la acci\u00f3n \u2014cuesti\u00f3n a la que deber\u00e1 retornarse en un futuro\u2014, pero mayoritariamente se consideran obligaciones plenas.<\/p>\n\n\n\n

Dicho ello, suscribiendo esta tesis mayoritaria que habilita a las partes a interponer una acci\u00f3n indemnizatoria ante la falsedad de las declaraciones y garant\u00edas, quiero destacar que la naturaleza del contrato de adquisici\u00f3n de empresas debe llevar a sostener la primac\u00eda de los presupuestos y l\u00edmites del r\u00e9gimen indemnizatorio dise\u00f1ado y estipulado por las propias partes. Mal podr\u00eda el tribunal, ante un conflicto de esta especie, invocar preferentemente el derecho dispositivo, que contiene una distribuci\u00f3n de riesgos muchas veces incompatible con la conocida intenci\u00f3n de los contratantes en este tipo de acuerdos. Por cierto, no se trata de desligarse del derecho nacional aplicable al contrato, que impone sus propios l\u00edmites en las causales de ineficacia del negocio jur\u00eddico, donde puede ser muy relevante aqu\u00ed el posible dolo de uno de los contratantes \u2014como el vendedor\u2014 y la prohibici\u00f3n de su condonaci\u00f3n anticipada. Por m\u00e1s importado de la pr\u00e1ctica contractual de otros pa\u00edses \u2014un contrato alieno, <\/em>extranjero, como dice De Nova (2022, p. 1)\u2014, esos l\u00edmites de orden p\u00fablico son indisponibles.<\/p>\n\n\n\n

<\/i><\/span>Conclusi\u00f3n <\/h4>
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La naturaleza del contrato de adquisici\u00f3n de empresas es relevante a la hora de interpretarlo, pues debe considerarse el dise\u00f1o por las partes de un verdadero sistema contractual que tiene por objeto modular o desplazar el derecho dispositivo, atendidas las peculiaridades que presenta el objeto del intercambio en estos contratos. Observar la forma en que algunas jurisdicciones extranjeras continentales como Francia o Italia se han enfrentado a la inevitable recepci\u00f3n de estas figuras jur\u00eddicas provenientes del common law<\/em> puede ser sugerente para resolver nuestros propios problemas en relaci\u00f3n con ellas. Las exigencias del tr\u00e1fico transnacional as\u00ed lo imponen.<\/p>\n\n\n\n

Diversas etapas y cl\u00e1usulas deben considerarse de forma coherente y encadenada entre s\u00ed. Lo contrario ser\u00e1 ir en contra de la ley del contrato, la clara intenci\u00f3n de los contratantes y sus expectativas econ\u00f3micas con este tipo de negocio.<\/p>\n\n\n\n

<\/i><\/span>Bibliograf\u00eda <\/h4>
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