{"id":66,"date":"2025-07-31T14:26:31","date_gmt":"2025-07-31T14:26:31","guid":{"rendered":"https:\/\/eloficio.cl\/?p=66"},"modified":"2026-04-05T23:41:03","modified_gmt":"2026-04-05T23:41:03","slug":"puede-pactarse-una-clausula-de-confidencialidad-de-duracion-indeterminada","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/eloficio.cl\/index.php\/2025\/07\/31\/puede-pactarse-una-clausula-de-confidencialidad-de-duracion-indeterminada\/","title":{"rendered":"\u00bfPuede pactarse una cl\u00e1usula de confidencialidad de duraci\u00f3n indeterminada?"},"content":{"rendered":"\n
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Es v\u00e1lida en el derecho chileno una cl\u00e1usula de confidencialidad de duraci\u00f3n indefinida en la medida que la informaci\u00f3n objeto de dicha estipulaci\u00f3n preserve el car\u00e1cter de secreto comercial.<\/mark><\/p>\n<\/blockquote>\n<\/div><\/div>\n\n\n\n

<\/i><\/span>Planteamiento del problema <\/h4>
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Con ocasi\u00f3n de la celebraci\u00f3n de tratos preliminares o contratos de diversa naturaleza de manera usual las partes incorporan a tales actos una cl\u00e1usula de confidencialidad respecto de la informaci\u00f3n que intercambian o que s\u00f3lo una de ellas recibe en virtud de dichos negocios jur\u00eddicos.<\/p>\n\n\n\n

As\u00ed, con relaci\u00f3n a dicha cl\u00e1usula trataremos de resolver si posible estipular que dicha confidencialidad tenga una vigencia indefinida en el tiempo una vez extinguida la relaci\u00f3n contractual. El asunto planteado resulta debatido en atenci\u00f3n a la posici\u00f3n tradicional del derecho com\u00fan de negar la validez a las obligaciones de no hacer -como es no divulgar- que tengan una duraci\u00f3n indeterminada en el tiempo. Como trataremos de demostrar, estimamos que es posible sostener que esta confidencialidad puede ser convenida en t\u00e9rminos indefinidos en la medida que la informaci\u00f3n entregada mantenga la calidad de secreto comercial.<\/p>\n\n\n\n

<\/i><\/span>La duraci\u00f3n de las obligaciones de no hacer <\/h4>
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Tal como ense\u00f1an Carrasco y Fontes (2019, p. 150) existen diversas maneras de pactar la duraci\u00f3n de una cl\u00e1usula de confidencialidad. Es as\u00ed que puede (i) convenirse por un n\u00famero de a\u00f1os; (ii) por el periodo de vigencia del contrato y un n\u00famero de a\u00f1os m\u00e1s a contar de su t\u00e9rmino; (iii) por un plazo a contar de la fecha del contrato, a menos que una de las partes comunique su voluntad para que se extienda dicha confidencialidad por cierto n\u00famero de a\u00f1os m\u00e1s, y (iv) que no se fije un l\u00edmite temporal a dicha obligaci\u00f3n. Esta \u00faltima opci\u00f3n es la que ser\u00e1 objeto de nuestro an\u00e1lisis.<\/p>\n\n\n\n

Al respecto, debemos hacer presente que la doctrina del derecho civil de manera mayoritaria ha rechazado este tipo de vinculaci\u00f3n perpetua. As\u00ed Hinestrosa (2007, p. 229) indica que \u201cla necesidad de abstenci\u00f3n no puede ser indefinida, sino que, por el contrario, por razones ontol\u00f3gicas, ha de circunscribirse a un lapso de tiempo determinado\u201d. En una similar posici\u00f3n D\u00edez Picazo (2008, t. II, p. 287) afirma: \u201cLa duraci\u00f3n de la obligaci\u00f3n negativa no puede, sin embargo, ser indefinida o perpetua, porque no puede serlo la limitaci\u00f3n de libertad individual que toda obligaci\u00f3n supone. (\u2026) Tampoco ser\u00e1 v\u00e1lida la obligaci\u00f3n cuando tenga una duraci\u00f3n excesiva\u201d.  En el \u00e1mbito de la doctrina nacional, Corral (2023, p. 204) advierte que las obligaciones de no hacer configuradas de manera amplia pueden ser contrarias a los derechos fundamentales, mientras que Gil y Letelier (2025, p. 83) se\u00f1alan que, al importar una limitaci\u00f3n a la libertad de actuar de una persona, las obligaciones de no hacer no pueden ser absolutas ni perpetuas en el tiempo.<\/p>\n\n\n\n

A partir de estas autorizadas opiniones cabe preguntarse: \u00bfSer\u00e1 posible en el derecho chileno pactar una obligaci\u00f3n de confidencialidad perpetua o indeterminada? La respuesta la tendremos a continuaci\u00f3n.<\/p>\n\n\n\n

<\/i><\/span>El pacto de confidencialidad puede ser perpetuo si la informaci\u00f3n suministrada mantiene el car\u00e1cter de secreto comercial <\/h4>
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De manera general se debe estimar las tesis tradicionales en cuanto a que no ser\u00eda posible pactar un no hacer, como ser\u00eda no revelar cierta informaci\u00f3n, sin establecer un plazo de vigencia de dicho deber.<\/p>\n\n\n\n

Sin embargo, tal regla admite un matiz, a saber, si la informaci\u00f3n que se intercambia o se recibe entre las partes cumple con las exigencias de ser un secreto comercial en los t\u00e9rminos del art\u00edculo 86 de la Ley de Propiedad Industrial<\/a>.<\/p>\n\n\n\n

Lo expuesto por de pronto no es nuevo. As\u00ed ya Massaguer (1989, p.  215) a prop\u00f3sito del contrato de licencia de know-how dec\u00eda que el licenciatario estaba gravado con la prohibici\u00f3n de divulgar la informaci\u00f3n despu\u00e9s de expirado el contrato en tanto que la misma no haya pasado a dominio p\u00fablico. En similar sentido Cabanellas (1994, p. 532) se\u00f1ala que la finalizaci\u00f3n del contrato no hace cesar la obligaci\u00f3n de confidencialidad, ya que ello no legitimar\u00eda al deudor ha ejecutar aquello que le estaba vedado durante la vigencia de la relaci\u00f3n contractual.<\/p>\n\n\n\n

Por nuestra parte, estimamos interesante los aportes efectuados por Muruaga (2024, pp. 180-181) en cuanto a sostener que los acuerdos de confidencialidad tienen por objeto la contractualizaci\u00f3n de un deber legal, y por ello dicho autor no ve obst\u00e1culo de permitir que su vigencia sea aquella en que dicha informaci\u00f3n conserve el car\u00e1cter de confidencial.<\/p>\n\n\n\n

A partir de dichas ideas, y ajust\u00e1ndolas al derecho chileno, estimamos que es legalmente posible pactar una cl\u00e1usula de confidencialidad indefinida o perpetua, en la medida que la informaci\u00f3n objeto de dicha estipulaci\u00f3n preserve el car\u00e1cter de secreto comercial, puesto que ello no ser\u00eda m\u00e1s que reproducir el mandato legal del art\u00edculo 87 de la Ley de Propiedad Industrial, en cuanto a prohibir al receptor de un secreto comercial su divulgaci\u00f3n, en atenci\u00f3n a que accedi\u00f3 a \u00e9ste con un deber de reserva. Esta misma prohibici\u00f3n se reproduce en el art\u00edculo 284 bis N\u00b0 2 del C\u00f3digo Penal.<\/p>\n\n\n\n

Un segundo argumento a considerar es que no si no se admitiera la perpetuidad en este tipo de cl\u00e1usula, en los hechos, con la expiraci\u00f3n del deber post contractual de confidencialidad por la llegada del plazo lo que se conceder\u00eda al receptor de la informaci\u00f3n confidencial ser\u00eda una licencia t\u00e1cita para su divulgaci\u00f3n o explotaci\u00f3n, lo cual ser\u00eda abiertamente contrario al prop\u00f3sito pr\u00e1ctico del contrato, que no es otro de mantener un control absoluto sobre dicha informaci\u00f3n por su titular, en particular si ella es un secreto comercial.<\/p>\n\n\n\n

Por otro lado, en el caso del poseedor leg\u00edtimo del secreto comercial, a fin de gozar de tutela jur\u00eddica, el art\u00edculo 86 letra c) de la Ley de Propiedad Industrial le obliga a adoptar las medidas razonables para mantener en reserva dicha informaci\u00f3n, y por ello, un medio del todo proporcional para lograr tal prop\u00f3sito es la inclusi\u00f3n de cl\u00e1usulas de confidencialidad perpetuas.<\/p>\n\n\n\n

Finalmente, si bien no es posible asimilar la noci\u00f3n de informaci\u00f3n confidencial con la de secreto comercial (Muruaga, p. 108), ya que la primera es m\u00e1s amplia, al incluir elementos ajenos a toda actividad empresarial (vgr. aspectos personales), no es irrelevante dar cuenta que la definici\u00f3n de secreto comercial del art\u00edculo 86 de la Ley de Propiedad Industrial es sumamente amplia, por lo que su per\u00edmetro de aplicaci\u00f3n resulta del todo interesante para amparar diversos tipos de informaci\u00f3n, ya sea t\u00e9cnico-industrial, comercial o de organizaci\u00f3n interna de las compa\u00f1\u00edas (vid. Bernet y Sierra, 2024, p.69).<\/p>\n\n\n\n

<\/i><\/span>Cl\u00e1usula propuesta <\/h4>
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De acuerdo con lo examinado, debemos considerar que en el derecho chileno no se admiten por regla general las obligaciones de hacer indeterminadas o perpetuas. Por ello, en principio, una cl\u00e1usula de confidencialidad deber\u00eda estipular un plazo de vigencia una vez expirada la relaci\u00f3n contractual. Sin embargo, esta directriz permite una excepci\u00f3n, esta es, si la informaci\u00f3n suministrada reviste la calificaci\u00f3n de secreto comercial, en tal supuesto s\u00ed ser\u00eda legalmente posible pactar la perpetuidad de la informaci\u00f3n intercambiada o recibida en la medida que conserve la calidad de secreto comercial, \u00faltima circunstancia f\u00e1ctica que deber\u00e1 ser demostrada por el demandante en un eventual litigio.<\/p>\n\n\n\n

De esta manera, se sugiere considerar la siguiente cl\u00e1usula de confidencialidad:<\/p>\n\n\n\n

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Sin perjuicio de la terminaci\u00f3n del Acuerdo por cualquier motivo, toda obligaci\u00f3n de la Parte destinataria respecto a la Informaci\u00f3n Confidencial que se le hubiera revelado, en virtud de dicho Acuerdo, tendr\u00e1 una vigencia m\u00ednima de 5 a\u00f1os contados desde la finalizaci\u00f3n del Acuerdo, y se mantendr\u00e1 vigente tal deber vencido dicho t\u00e9rmino en la medida que tal Informaci\u00f3n conserve la calificaci\u00f3n como secreto comercial en los t\u00e9rminos del art\u00edculo 86 de la Ley de Propiedad Industrial.<\/p>\n<\/blockquote>\n\n\n\n

<\/i><\/span>Bibliograf\u00eda <\/h4>
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